“追首恶”“打帮凶”并重 司法对并购造假亮剑
近日，宜通世纪科技股份有限公司（以下简称“宜通世纪”）发布公告称，公司收到广东省广州市中级人民法院（以下简称“广州中院”）出具的《刑事判决书》。一场历时多年的并购重组财务造假案再迎来司法清算。
根据判决书，被告人许某群在同案人签订、履行资产并购协议过程中，提供资金并帮助同案人财务造假，致被害单位（即宜通世纪）支付明显不合理的高价购买被并购标的，造成被害单位重大经济损失，其行为已构成合同诈骗罪，一审被判处有期徒刑五年，并处罚金50万元。同时，追缴许某群的违法所得4000万元，发还宜通世纪；追缴不足，责令被告人许某群退赔。
该案折射出我国打击财务造假“追首恶”与“打帮凶”并重的司法导向，标志着立体化追责加速走向执法现实。在市场人士看来，此次判决一方面有助于震慑潜在的财务造假者，净化市场环境，另一方面切实保护了上市公司和广大投资者的合法权益。
并购重组配合造假方
被刑事追责
2016年，宜通世纪启动重大资产重组，以发行2178.99万股及支付现金4.4亿元的方式向深圳市倍泰健康测量分析技术有限公司（以下简称“倍泰健康”）原实际控制人方某林等16名交易对手方收购倍泰健康100%的股份，交易总对价为10亿元。彼时，方某林等人承诺，倍泰健康2016年至2019年累计净利润不低于3.11亿元。
2017年，在方某林等人的组织下，倍泰健康虚构订单财务造假，并导致宜通世纪2017年年报财务造假。此后，宜通世纪及相关责任人被证监会行政处罚。
2018年，方某林因涉嫌合同诈骗罪被立案侦查。2020年底，广州中院一审判决方某林无期徒刑，剥夺政治权利终身，处没收个人全部财产，并追缴方某林犯罪所得发还被害单位宜通世纪；追缴不足以清偿被害单位损失的，责令方某林退赔，追缴、退赔总额以7.7亿元为限。方某林上诉后，二审判决维持原判。
许某群东窗事发于2018年6月份，宜通世纪披露的一份子公司涉及仲裁事项的公告，揭开了许某群与倍泰健康签署的一份《借款合同》。在重大资产重组前，倍泰健康向许某群借款7000万元，方某林等人提供担保。借款到期后，倍泰健康未按期清偿本金及部分利息。因此，许某群请求依法裁决倍泰健康向其清偿借款本金7000万元以及相应利息2447.3万元。但不久后，许某群撤回仲裁申请。
从本次广州中院的判决书揭开了许某群在并购重组中的“角色”。许某群在同案人签订、履行资产并购协议过程中，积极提供资金给倍泰健康填补非经营性占用的缺口，并帮助同案人财务造假，致被害单位支付明显不合理的高价购买被并购标的，造成被害单位重大经济损失，其行为已构成合同诈骗罪。在共同犯罪中，被告人许某群起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。鉴于许某群在审理期间脱逃，且归案后拒不认罪，法院依法作出如上判决。
“一审法院对许某群的认定是‘积极提供资金给倍泰公司填补非经营性占用的缺口，并帮助同案人财务造假’。目前尚不了解提供资金、帮助造假的具体情形。但是，判处许某群5年有期徒刑，是较为严厉的。”德恒上海律师事务所合伙人陈波对记者表示。
今年以来，证监会也强调对配合造假方处罚。在南京越博动力系统股份有限公司财务造假案件中，证监会首次对配合造假方同步追责。证监会强调，坚持“追首恶”与“打帮凶”并举，进一步强化对造假责任人及配合造假方的追责，通过强化行政、民事、刑事立体化追责体系，全面惩处财务造假的策划者、组织者、实施者、配合者，坚决破除造假利益链、“生态圈”。
“立体化”追责格局
加速形成
并购重组本是上市公司做优做强的重要方式，但在高估值、高对价的诱惑下，交易对手方有强烈的动机进行财务造假，虚增业绩和资产价值，从而骗取更高的交易对价，上市公司在并购重组中被骗也时有发生。
近日，新疆天山畜牧生物工程股份有限公司（以下简称“*ST天山”）跨界并购大象广告股份有限公司（以下简称“大象广告”）案件迎来尾声。今年9月份，*ST天山发布公告称，上述重大资产重组中，交易对手方取得的*ST天山股份已被划转至公司回购专用证券账户。本案中，大象广告及其法定代表人陈某宏、陈某科，以非法占有为目的在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害单位财物，数额特别巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。最终，陈某宏被判无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
目前，对于并购重组财务造假相关方的“行民刑”立体追责已经形成。陈波表示，在行政责任方面，监管部门一般会同时处罚上市公司、交易对手方及相关责任人员。对于交易对手方的处罚，往往比上市公司要重。在民事责任方面，此前实践中，赔偿主体主要是上市公司。但近期，判处交易对手甚至协助财务造假的供应商、客户承担连带责任的案件也有出现。在刑事责任方面，对主犯追究刑事责任较多，但是判处供应商、客户、资金提供方的案件较为罕见。
明确“故意”等标准
瓦解造假生态
自去年7月份，国务院办公厅转发中国证监会等部门《关于进一步做好资本市场财务造假综合惩防工作的意见》以来，资本市场财务造假打击力度明显提升。今年以来，财务造假被追究刑事责任的案例明显增多。
如9月23日，起步股份有限公司收到浙江省丽水市中级人民法院出具的《刑事判决书》，该公司犯欺诈发行证券罪，判处罚金人民币1000万元。9月底，金通灵科技集团股份有限公司犯欺诈发行证券罪，被判处罚金800万元，另外4名相关责任人被判有期徒刑一年十个月至六年不等，并处罚金。
“强化财务造假的刑事责任，在于提高造假违法成本，使得市场主体不敢造假、不想造假，让守法收益大于违法成本。”华东政法大学国际金融法律学院教授郑彧对记者表示。
目前，资本市场对造假者及配合造假者进行全方位、立体化追责，构建了多层次、无死角的追责体系，给所有市场参与者划定明确的行为边界，保护投资者合法权益，净化市场生态。
谈及如何进一步完善资本市场财务造假惩防机制，郑彧认为，财务造假的惩防机制是要在不同维度实现立体化追责。比如，在资本市场以外，对会计、信用、税务、反洗钱等方面形成联机联网和联查；在资本市场范围内，除了加强监管以外，可以进一步明确协助造假者的“明知”“故意”等标准，确立造假者共同担责的具体要件和适用，瓦解造假生态链的支持系统。
（文章来源：证券日报）
